李俊慧

法眼快评（二十四）：“网店办照”、“网店新规”八大认识误区（1）

李俊慧 — Wed, 06 Aug 2008 23:34:00 GMT

网店办照并不必然会纳税。从目前来看，淘宝、易趣等平台上的网店经营者办理执照时大部分都应该办理“个体工商户”。

法眼快评（二十三）：北京网通会否遭反垄断利剑“腰斩”？

李俊慧 — Wed, 06 Aug 2008 02:39:00 GMT

合同本身是双方意思表示一致的结果，在双方签订合同之后，再就担保合同以及押金条款等合法的交易保障措施进行诉讼，其胜诉的可能性比较小。

法眼快评（二十二）：全国网店经营资格规范已无悬念

李俊慧 — Tue, 29 Jul 2008 03:30:00 GMT

法眼快评（二十二）：全国网店经营资格规范已无悬念

背景：

由于近几年新型营销方式和业态不断出现，因此在维护市场经营秩序上，网络商品交易及有关服务行为被纳入工商的监管职责范围。《新京报：网络商品交易被纳入国家工商总局管理范围》

在重庆地区以营利为目的开网店将要到工商局登记办照。昨日，记者从全市工商局长座谈会上获悉，近日被热议的“网上开店要办牌照”，重庆将在近期出台类似规定。（ 7月25日《重庆晨报：重庆近期出台网店办执照规定》）

早报记者获悉，目前《上海市促进电子商务发展规定(草案)》(下称“草案”)已经通过上海市十三届人大常委会“一审”，根据记者拿到的草案全文，确立了以促进发展为主线、规范经营为补充作为立法的总体定位，着力在营造环境、推广应用、保护消费者权益等方面作出规定，并补充了必要的规范制度。（7月22日《东方早报：上海年内首推电子商务地方法规》）

“以后网上开店要办工商营业执照，工商要提前做好准备。”国家工商总局局长周伯华在省委常委、副省长房俐，省工商局局长王宪林等陪同下视察了省工商局、长春市工商局。他表示，我国2007年网上交易额达到了1.7万亿，今年预计将达到两万亿，为了保护消费者权益，北京已经开始对电子商务服务网站开店依法办理营业执照进行试点，以后将向全国推广。（7月18日《新文化报：网上开店办执照将全国推广》）

详细报道参见：《网上开店办执照将全国推广》、《上海年内首推电子商务地方法规》、《重庆近期出台网店办执照规定》

法眼快评：

1、根据最新的《国务院办公厅关于印发国家工商行政管理总局主要职责内设机构和人员编制规定的通知》，国家工商行政管理总局（以下简称：国家工商总局）的职责包括：负责各类企业、农民专业合作社和从事经营活动的单位、个人以及外国(地区)企业常驻代表机构等市场主体的登记注册并监督管理，承担依法查处取缔无照经营的责任；承担依法规范和维护各类市场经营秩序的责任，负责监督管理市场交易行为和网络商品交易及有关服务的行为。

2、根据该通知，我们可以看到，首先，从市场主体资格来看，不论是单位还是个人，从事经营活动均须进行市场主体资格的登记注册，这已经得到再次明确；其次，从经营秩序来看，网络商品交易及有关服务已经成为各类市场经营秩序之一；其三，从市场地位来看，网络商品交易及有关服务的行为获得与传统市场交易行为同等被监管地位。

3、如果说，此前网店办照还是北京、上海、重庆等地方政府个别行动，伴随国家工商总局机构设置及人员编制方案获国务院批准后，全国范围内的网店经营资格规范已经没有任何悬念。如果说，此前各种观点或意见对国家工商总局介入网络商品交易监管的合法性和必要性还存在质疑的话，那么伴随国家工商总局机构设置及人员编制方案获国务院批准后，这种质疑的基础正在逐渐丧失，剩下的只是各地具体落实的时间问题。

4、当前市场上或舆论上反对网店办照的理由主要有：重创网店店主的积极性；市场基本自律与政府监管的冲突；办照之后征税带来的成本上升问题等。

首先，不论是网店经营还是传统市场交易，经营者或店主入场前必须明白的一个道理是：“经营有风险，入市需谨慎，盈亏自负”，电子商务服务商或平台不加分类引导，鼓动所有人（网民）成为卖家或号称解决百万就业机会等各种说法，可能让大多数人忽视了网店经营的风险和成本，造成普通公众“人人皆能网店经营，人人皆可网络致富”的错误认识，这可能为中国电子商务行业长期的健康、有序和持续发展累积起众多潜伏不安因素。

其次，经营主体资格规范与市场自律是两个层面的问题，主体资格规范是市场自律的先决条件，如果市场内的各类主体或店主没有合法的经营资格，何谈市场自律。简单说，市场自律是建立在主体资格规范之上的市场管理问题。

其三，对于取得营业执照的网上店主是否纳税、如何纳税、纳多少税，这属于国家税务部门职责范围内的事项，从“形成国民经济新的增长点，促进产业结构优化调整，带动就业增长，走出一条有中国特色的电子商务发展道路”促进、鼓励电子商务发展的角度来看，税务部门可以考虑对网店经营的征税暂缓启动或减免执行，最大限度的体现出对电子商务的促进和鼓励。但是，需要明确的是，电子商务或网店经营与传统商务模式的竞争力或优势，是其无实体店面、易跨地域交易等优势带来的成本下降，而非体现在税收优惠上带来的成本下降。

(本博客文章均属原创内容，未经授权请勿转载，获取授权请邮件：lijunhui0602@163.com)

wiki在中国的困境与出路

李俊慧 — Mon, 28 Jul 2008 06:41:00 GMT

1995年，互联网史上第一个Wiki 网站诞生。它由沃德·坎宁安(Ward Cunningham)创建，作为波特兰的模式仓库的模式定义和讨论的交互性场所。随后，维客（wiki）逐渐获得了互联网业界的关注，诸如eBay等网站也都开始维客的尝试，但在中国，Wiki 网站的发展并不如博客那样火爆。

2001年维客概念进入中国以来，也经过了一段时间的发展，在发展之初，这个概念一直在小圈子里流传。目前，市场上也有一些以wiki为主的网站，但是，令人感到奇怪的是，这些wiki网站中一些可能还没有视频网站知名，这里面就已经暴露出wiki在中国的困境。

我们知道，BBS是适合于交流及讨论的，而BLOG适合于个性化的创作，Wiki适合于协同创作。基于这个平台可以实现知识的积累，不仅是传播知识，而且是创造知识。

简单说，wiki要想大规模发展，首先，需要庞大的参与群体协同创作；其次，网上的信息极大丰富且易于查找（这方面中国互联网并不落后）。其三，wiki功能的网站普及率或展示率。

关于前者，由于wiki的主题通常知识性较强，这要求wiki用户自身必须拥有较高的知识水平，否则无法参与相关话题或无法编辑相关条目。关于用户的知识水平，从当前中国互联网用户的组成来看，wiki的生存土壤并不健康。最新的调查显示，2.53亿网民中，30岁及以下的比例为68.6%，68%网民学历在高中以下。此外，还需要用户对知识整理兴趣十足，在这方面，我们可以看看，中国互联网的十大应用，1.95亿人在IM中聊天，2.06亿人在看新闻，1.47亿人热衷网络游戏。2.14亿人在网上听音乐。大多数的中国网民仅把互联网当作娱乐工具。

如果把wiki和当前主流的互联网用户做一张图的话，最底层的是引擎，第二是网站，然后是协作约定，最上面一层是参与者。简单说，wiki的规模化发展需要建立在搜索引擎应用比例较高的前提下，而在这方面，中国网民搜索引擎使用率为69.2%，仅列中国第五大网络应用。相对的是，搜索引擎是美国第二大网络应用，使用率已经达到91%。

因此，从大环境上看，中国互联网用户使用wiki、参与wiki的环境非常糟糕，面对这种困境，wiki要想在中国取得快速发展，必须考虑从让中国网民熟悉wiki（即处处可见wiki）、引导中国网民参与wiki（可考虑设立一起奖励机制）着手。

从让网民处处可见wiki来看，重中之重的是要让wiki成为所有网站的必备功能。从这个角度看，完全免费的开源软件HDWiki似乎走在国内wiki行业的前列。据了解，HDWiki互动维客，在用户起点方面它将自己与国内最大的社区系统Discuz!论坛捆绑在一起，任何使用Discuz!论坛的网站都可以免费使用这款Wiki知识库系统。而且它尤其适合地方网站和行业网站建立自己的专业百科频道。通过免费赠送或升级活动，HDwiki给190万中国网站提供了建立自主百科的机会。

这种机会对于众多地方网站和行业网站显得尤为重要。不论地方网站还是行业网站，他们的用户与wiki非常匹配或相符，这些网站的用户或处共同的生活环境或有共同关心的话题。更重要的是，通过地方网站和行业垂直的百科普及，将逐渐培养起中国网民参与wiki的习惯，而这些对wiki在中国的应用和发展将会起到极大的促进作用。

而这或许是wiki在中国走出困境的一种可供选择的出路。

法眼快评（二十一）：网店办照到底动了谁的奶酪？

李俊慧 — Thu, 24 Jul 2008 05:48:00 GMT

法眼快评（二十一）：网店办照到底动了谁的奶酪？

背景：

最近卖家们一直在讨论的一个北京网店新规，让小立也坐立不安。7月初，北京市工商行政管理局下发《关于贯彻落实<北京市信息化促进条例>加强电子商务监督管理的意见》(下称：网店新规)，要求在北京全市范围内利用互联网从事经营活动的单位和个人应当依法取得营业执照，该规定从 8月1日起实施。

“大家都认为这样会让我们卖家增加很多成本，也不利于这个产业的发展。”小立说，现在离8月1日实施大限仅有一周多时间，而实施细则却依旧犹抱琵琶半遮面，这使得很多卖家感觉“总有什么事没有放下来。”

　　还有近百万网店卖家和小立一样，在焦虑困惑中等待这一实施细则的出台，因为有消息称，国家工商总局将在全国范围内推行网店牌照管理的模式，而北京不过是首个吃螃蟹的城市。目前，上海将在近期出台电子商务监督管理的法规，不过并未明确提出网店必须办理营业执照的条文。

详细报道参见：《百万网店卖家疑虑：营业执照怎么办》

法眼快评：

1、笔者在法眼快评系列（十九）《北京网店需办照对淘宝、易趣冲击有多大？》和法眼快评系列（二十）《北京个人网店办照将如何落实？》围绕北京网店办照政策可能影响的群体规模以及可能采取的落实方式进行了探索和思考。

2、纵观近期相关报道，不论是媒体还是卖家似乎都认为，网店办照是对电子商务的阻碍甚至是扼杀，那么，问题的根源是网店办照到底会动谁的奶酪？对卖家是规范、引导、保护还是权益侵害？

3、根据中国法律的规定， 营业执照是商事法律主体合法经营权的凭证。形象的说，只有办理了营业执照，才能进入商事经营领域或市场。就像购买了门票才能看比赛一样。简单说，民事法律主体通过办理营业执照就拿到一张从事经营的许可证，其经营行为和各种权益就受到相关法律的保护，比如其字号权等。当然，取得经营资格的同时，也需要承担起相应的法律责任，比如对经营商品的退、换货义务等。

4、根据国务院颁布的《无照经营查处取缔办法》（以下简称《办法》）规定，任何单位和个人不得违反法律、法规的规定，从事无照经营。换言之，在中国境内的无照经营行为属于非法经营，需要承担相应的法律责任，包括：被工商行政管理部门依法予以取缔，没收违法所得；触犯刑律的，依照刑法关于非法经营罪、重大责任事故罪、重大劳动安全事故罪、危险物品肇事罪或者其他罪的规定，依法追究刑事责任；尚不够刑事处罚的，根据情况，并处2万元-50万元的罚款等。

5、简单说，我们是一个实施严格商事经营资格管理的国家。（是否应该实施如此严格商事经营资格管理是另外一个话题。）在相关法律没有被废止、修订前，从事此类活动的民事法律主体应当遵守前述法律规定。

6、回过来再说淘宝、易趣等平台上的网店经营或电子商务。电子商务的核心是商务，而不是电子，在线销售的核心是销售，而不是在线，是商务、销售或经营行为就需要受到相关法律、法规的约束。换句话说，网上开店与传统柜台、店面相比，只是在商品展示等实现了创新，并没有最终改变人们之间物与物或物与一般等价物之间的交换或交付。更重要是，电子商务除去部分纯电子类商品，大部分商品还需要进行线下交付，与传统商务模式无异，既然都属于经营行为，理所当然要受到相关法律、法规的规范和约束。

7、从传统社会来看，我们的个体工商户、合伙、公司、企业等商业样态并没有因为办理了营业执照就发生倒退或萎缩。因此，感性的认为网店办理执照就会扼杀电子商务发展的说法是不妥当的。

8、从《无照经营查处取缔办法》的立法目的来看，其立足于“维护社会主义市场经济秩序，促进公平竞争，保护经营者和消费者的合法权益”。对于从事网店经营的，可以从这几方面思考，自身的经营行为是否与此密切相关。

9、最后，我们回到问题的原点或核心，网店办照到底会动谁的奶酪？当前，淘宝、易趣等C2C平台都有类似消保计划的措施，简言之，就是平台上的卖家交几百到1000不等的金额，对外承诺退、换货义务。问题的关键在于，如果平台上的卖家都是取得营业执照的合法经营者的话，又何必多交几百到1000不等来承担法定的义务呢？简言之，一旦C2C平台上的职业卖家普遍取得营业执照的话，那么，淘宝、易趣等平台就不能随意向卖家收取名目繁杂的各种费用让卖家承诺或保证会承担法定义务。从这个角度看，网店办证的结果是，淘宝、易趣等平台类似消保计划等促销或收费模式将受到冲击或丧失正当性、合法性，其结果可能是直接影响了其收入来源。而这对于那些急于规模化赢利、急于快速上市的平台是不希望看到的。

法眼快评（二十）：北京个人网店办照将如何落实？

李俊慧 — Fri, 11 Jul 2008 00:52:00 GMT

法眼快评（二十）：北京个人网店办照将如何落实？

背景：

北京工商目前已初步具备搜查网上无照‘黑店’的技术，将发现一起、关闭一起”，市工商局有关人士昨天对记者说。截止到昨天，中国商品网、煤炭网、中国建筑装饰网等近10家电子商务网站陆续对其平台内数十万用户完成了身份验证。

　　北京市工商局规定，从 8月1日起电子商务经营者必须在网上公开企业注册真实信息。记者昨日登录国内工商企业信息查询系统发现，通过身份验证的电子商务平台和企业都在其企业名称后面悬挂红色图标“名索验证”，用户只要点击该图标，就可以实时在线地查看经过验证后的该企业的工商身份信息。

北京市工商局特殊交易监督管理处处长王靖表示，只要经营地点在北京，就需要到工商等监管部门办理相应的证照。

详细报道参见：《北京工商局：淘宝北京卖家必须办照》

法眼快评：
1、诚如笔者在法眼快评系列（十九）《北京网店需办照对淘宝、易趣冲击有多大？》所述，北京网店需办照的法律依据或出处是《北京市信息化促进条例》（以下简称《条例》），“利用互联网从事经营活动的单位和个人应当依法取得营业执照，并在网站主页面上公开经营主体信息、已取得相应许可或者备案的证明、服务规则和服务流程等相应信息。”该条例是由北京市人民代表大会常务委员会颁布的法规，从法律层级上看，属于地方性法规。这明确了其适用或效力范围限于北京市。换言之，不论建立在何种平台上的网店，只要在行政区域上属于北京，均需受到该条例的约束。

2、北京市工商行政管理局作为营业执照核发机关，出台《加强电子商务监督管理的意见》进一步明确了该条例的适用范围。即：除“在互联网上出售、置换自用物品，且不以营利为目的的个人”等之外，应当按照有关规定，经登记注册领取营业执照后，方可从事网上经营活动。
3、现在问题的关键主要有两方面：一是如何确定淘宝、易趣等C2C平台的卖家那些属于北京？二是这些卖家是否不属于“在互联网上出售、置换自用物品，且不以营利为目的的个人”？

4、对于卖家归属地的甄别，“北京市工商局特殊交易监督管理处处长王靖表示，只要经营地点在北京”。那么工商局可能会依据那些条件来进一步甄别经营地点属于北京呢？理论上至少有以下几种方法，其一，从淘宝、易趣等C2C平台的卖家管理帐号经常登录使用的IP地址归属地而甄别。即凡在C2C平台的卖家经常管理帐号的IP所在地属于北京的话，基本可以认定属于经营地属于北京；其二，从淘宝、易趣等C2C平台的卖家经常性快递发货地甄别。即凡在C2C平台的卖家经常性的通过快递等方式递送交易物品的发货地属于北京的话，那么，也可以认定属于经营地属于北京；其三，从淘宝、易趣等C2C平台的卖家支付宝等收款帐号关联银行卡开立地。即凡在C2C平台的卖家通过支付宝等第三方工具关联的收款银行卡帐号开户行属于北京的话，可以凭此作为卖家经营地是否属于北京的辅助认定条件，最后，从淘宝、易趣等C2C平台的卖家身份证信息披露的户籍所在地。如果卖家的户籍所在地属于北京的话，也可以作为卖家经营地是否属于北京的辅助认定条件。当然这些方法或条件可能需要同时符合多条才能准备认定C2C平台的经营所在地。

5、对于卖家是否免证照范围的甄别，关键点在于是否“自用物品”且是否不以“营利为目的”。对于前者来说“自用物品的”甄别方法主要应该是：同样的物品（包括类型、颜色、尺码等）是否有多件（至少2件以上）同时出售；同样的物品是否有多件（至少2件以上）未拆封待出售。如果符合前述任一条件的，第2件起的物品则可能会被认定不属于自用物品。对于是否以“营利为目的”，关键在于低价买入高价（或市场价）出售，有主动获利行为。更重要的是，只要证明所出售物品属于自用物品且出售价格低于市场价，则此类型的卖家无需办证照。

6、概言之，北京网店需办证照的规定对于电子商务的引导作用更加明显，一方面，可以提高淘宝、易趣等C2C平台的卖家质量，为买家权益保障提到推动作用，另一方面，该规定也可能会促进那些不以营利为目的的自用物品所有人积极从事网上销售或置换行为。更重要的的是，北京的办证限制反而给C2C平台的二三级城市业务拓展带来很大的推动作用，因为现在还不进驻的话，将可能错过这一轮网络淘金良机。

(本博客文章均属原创内容，未经授权请勿转载，获取授权请邮件：lijunhui0602@163.com)

法眼快评专栏系列：

（一）视频分享网站抢播电视剧该不该赔

（二）facebook涉嫌分享用户隐私遭诉说明了什么？

（三）网游少年“绑架自己”我们该反思什么？

（四）网吧未经许可播放影片侵犯何种权利？

（五)谷歌关键词广告受不受商标法约束？

（六）阿根廷立法偷窥邮件半年监禁的启示

（七）P2P共享有罪不排除蔓延至下载者？

（八）1080个QQ靓号被盗损失有多大？

（九）黑客侵入政府网站散布谣言最高可判五年

（十)百度MP3在美国能否继续“避风”？

（十一）高考作弊用的手机可以被没收吗？

（十二）该怎么看盗网络账号最高罚5000元？

（十三）“范跑跑”有无可能被吊销教师资格？

（十四）监管枪响手机广告何处逢生？
（十五）人肉搜索该如何合法化？

（十六）网银被盗银行为什么只担责90%？

（十七）百度竞价排名商标侵权警钟敲响？

（十八）淘宝、易趣等C2C法律底线在哪？

法眼快评（十九）：北京网店需办照对淘宝、易趣冲击

李俊慧 — Mon, 07 Jul 2008 06:53:00 GMT

法眼快评（十九）：北京网店需办照对淘宝、易趣冲击有多大？

背景：

针对北京规定营利性网店下月起须办执照一事，淘宝、易趣向新浪科技做出回应，称该规定只针对北京地区，不适用于淘宝、易趣等全国性平台。

　　上述两家公司认为，该规定的出台可见国家对培育与规范电子商务市场的积极态度，但相关工作不可能一步到位。比如，电子商务平台的现有条件很难对网店的营利性和非营利性做出区分。

“淘宝、易趣等全国性大平台不受该规定的影响。”淘宝相关负责人表示，一些个人电子商务网站由于缺乏监管，很多无良商家打一枪换一个地方，消费者上当举报后，管理部门一般以查封网站为最终处理，消费者没有任何能力维权或追回损失，这是该规定出台的背景之一。相比之下，一般大平台都有比较严格的进入门槛、保障体系和监控体系。

易趣市场部有关人士表示，《意见》中对于营利性做出了要求，但作为电子商务服务提供商，目前很难判断用户是否以营利为目的，使其在对卖家的资质审核上确实造成一定影响，并会相应增加工作内容和工作量。

　　上述易趣人士还透露，尽管目前易趣未受该规定的影响，但也将会对该类情况做出专项处理，并将配合《意见》的要求做出相应调整，“具体调整措施我们研究后将在网上体现出来。”

“我们的理解是，这个政策针对的是个人开设电子商务网站的行为，而不是那些已经比较完善的大平台。”淘宝相关负责人回应说，“一般大平台都有比较严格的进入门槛、保障体系和监控体系。”

对于那些在淘宝和易趣开店，但生产经营活动却在北京进行的“北京卖家”，他们的商业行为又该怎么管理？易趣网对记者表示，对这些卖家的资质审核，易趣将配合北京的政策，淘宝则表示尊重北京市的规定，但具体怎么审核和监管，还要同北京市有关部门商议。此外，易趣方面还提出，平台商目前很难判断用户是否以营利为目的，这将影响对卖家的资质审核。”

详细报道参见：《淘宝易趣暂不受北京网店新规约束》、《淘宝易趣称执行有难度》、《北京将清查无照网店淘宝易趣称执行有难度》

法眼快评：

1、2007年12月1日起施行的《北京市信息化促进条例》第二十六条规定，“利用互联网从事经营活动的单位和个人应当依法取得营业执照，并在网站主页面上公开经营主体信息、已取得相应许可或者备案的证明、服务规则和服务流程等相应信息。”　

2、北京市工商行政管理局《加强电子商务监督管理的意见》规定，除“在互联网上出售、置换自用物品，且不以营利为目的的个人”等之外，应当按照有关规定，经登记注册领取营业执照后，方可从事网上经营活动。
3、《新民晚报》曾报道，据淘宝网公关部提供的数据，淘宝网的卖家已超过100万，其中个人用户占绝大多数。而《2006年中国C2C网上购物调查报告》则基本证实上述情况，该报告显示，C2C卖家身份为“个人，网上开店做买卖是第二职业”，约占淘宝卖家49.7%，占易趣卖家39.3%，占拍拍卖家51.6%。C2C卖家身份为“全职或专职的自雇/自谋职业者”，约占淘宝卖家22.7%，占易趣卖家16.4%，占拍拍卖家11.1%。C2C卖家身份为“网商，已为网上店铺专门注册了公司”和“向网上拓展营销渠道的企事业单位”总计仅占淘宝卖家3.6%，占易趣卖家2.4%，占拍拍卖家2%。

4、最新发布的《2008年中国网络购物调查研究报告》显示，北京网络购物用户规模287万，约占全国网购用户总数的6%之多。我们假设北京地区的卖家规模占全国卖家总数的比例与此大致相当的话（实际比例可能比此高很多），那也就意味着，北京地区网上开店需办证照的影响群体将达到淘宝等网站5%的卖家总数，保守估计，至少约有5万淘宝卖家将直接受到此政策影响。

5、简单说，一旦占淘宝卖家总数不少于7成的“个人，网上开店做买卖是第二职业”和“全职或专职的自雇/自谋职业者”显然属于以营利为目的的卖家，这部分群体中的北京卖家必然要受到新政影响，或选择办理证照或选择撤柜，办理证照后必然要面临纳税的难题。类似的危机和挑战也会出现在易趣和拍拍身上。

6、迫于新政压力及可能的纳税，至少有5万北京地区的淘宝卖家“可能会出现撤柜”，此外，来自北京地区新开店铺增速也将减缓。相应的，淘宝惯常引以为荣的商品登录数可能出现大幅下滑。更重要的是，面临上市赢利压力的淘宝，其潜在收费政策和赢利水平也将受到很大冲击。

(本博客文章均属原创内容，未经授权请勿转载，获取授权请邮件：lijunhui0602@163.com)

法眼快评（十八）：淘宝、易趣等C2C法律底线在哪？

李俊慧 — Tue, 01 Jul 2008 05:12:00 GMT

法眼快评（十八）：淘宝、易趣等C2C法律底线在哪？

友情出处/网吧帝国网

背景：

案例一：

原本售价港币85000元的《文渊阁四库全书电子版》，被易趣网卖家李某以人民币60元价格公开拍卖，该电子版软件的开发人香港迪志文化出版公司和软件大陆地区出版商上海世纪出版集团在的得知这一情况后，以侵犯计算机软件著作权为由将上海易趣贸易有限公司、亿贝易趣网络信息服务(上海)有限公司推上被告席。

　　市二中院审理后认为，两被告作为提供交易平台的网络服务提供者，既未通过网络参与他人侵权行为，也没有通过网络帮助他人实施侵权行为。两被告对于卖家李某的侵权行为主观上不存在过错。为制止侵权行为，易趣网站制定有《知识产权权利人认证方案》，提醒卖家对网上拍卖的物品的合法性负责，知识产权权利人在发现权利受到侵犯后也可通过认证方案的规则向易趣网举报，因此两被告已尽到了合理的注意义务，不构成对两原告的侵权。

案例二：

2006年起，诚美公司在淘宝网上发现近百家销售上述化妆品的网络商店，均自称为诚美专卖店或专营诚美产品，价格远低于统一零售价。诚美公司多次发函要求协助清理商家链接，均未果。由此，诚美以侵犯名誉权为由，将淘宝网的运营商浙江淘宝网络有限公司告上法庭。

法院认为，根据《淘宝网服务条款》，用户在淘宝网销售物品须通过实名认证。原告向被告发函称网络诚美专卖商店并非其开设后，被告应产生合理怀疑，与原告积极配合，但被告怠于履行相应义务。法院在判决淘宝网提供65家网络商店身份信息的同时，还判决淘宝网在网上登载72小时的启事，为诚美公司消除影响。

案例三：

李姓女子未经授权在网上开起了折扣店，专门销售奥索卡体育用品且销售额已高达246290元。近日，原告北京奥索克体育用品有限公司将该女子诉到法院，要求赔偿各种损失及其他费用259290元，被告淘宝（中国）软件有限公司承担连带赔偿责任，北京市朝阳区人民法院受理了此案。

原告诉称：奥索卡商标（体育用品商标）系瑞士利维高控股有限公司注册，原告与此公司签有《商标使用许可合同》。2006年6月13日，被告未经原告许可在淘宝网上注册了专卖店，销售标有奥索卡注册商标的体育用品。并且在销售过程中宣称“我们是北京奥卡索总公司网上断号折扣店”、“我们是北京奥索卡总公司”等等，做出了引人误解的虚假宣传。2008年2月15日原告正式书面通知淘宝网，告知李某未经原告授权，希望其三日内协助关闭李某在淘宝网上开的店。但淘宝公司至今未有任何音信。2008年3月13日，原告书面通知被告李某停止在网上销售标有奥索卡注册商标的体育用品，但其仍不停止，故起诉至法院，要求李某赔偿损失，淘宝公司承担连带赔偿责任。

详细报道请参见：《卖家售盗版《四库全书》易趣免责》、《淘宝网65家网络商店涉嫌侵犯名誉权被起诉》、《一女子网上开店遭起诉淘宝被要求负连带责任》

法眼快评：

1、上面的案例涉及三种不同的民事权利类型，分别是著作权、名誉权和商标权，这意味着淘宝、易趣等C2C购物网站或平台在运营过程中，可能由于经营不当或不慎将构成对上述权利的侵犯。

2、通过比较分析，我们可以看到，上述涉嫌侵犯他人合法权益行为的发生，都是因为淘宝、易趣等C2C购物网站入驻卖家不当行为造成，即入驻卖家涉嫌从事销售假冒、盗版等商品。

3、那么，问题的关键在于淘宝、易趣等C2C购物网站应该对入驻卖家履行何种义务或职责，以及在入驻商家出现违法行为时承担何种责任？

4、依常理，从商家入驻环节来看，在双方签署入驻协议时，淘宝、易趣等C2C购物网站至少应对入驻卖家的身份信息、经营资质、经营范围、授权情况履行一般的注意义务或形式审查义务。

5、而在入驻之后，一旦淘宝、易趣等C2C购物网站接到权利人的侵权通知或法律文书，其应及时履行管理职责。由于此刻起，淘宝、易趣等C2C购物网站对入驻卖家从事假冒、盗版的行为已经明知，如果他们不采取相关措施或手段而放任入住卖家继续从事假冒、盗版商品的销售行为，涉嫌构成“通过网络帮助他人实施侵权行为”，那么，自接到权利人侵权通知至入驻商家终止相关侵权行为的期间，给权利人带来的这部分损失或侵害，淘宝、易趣等C2C购物网站将承担连带赔偿责任。恰如案例二法院判决中所述“原告向被告发函称网络诚美专卖商店并非其开设后，被告应产生合理怀疑，与原告积极配合，但被告怠于履行相应义务。”

法眼快评（十七）：百度竞价排名商标侵权警钟敲响？

李俊慧 — Fri, 27 Jun 2008 00:38:00 GMT

法眼快评（十七）：百度竞价排名商标侵权警钟敲响？

友情出处/网吧帝国网文/李俊慧

背景：

上海市二中院今日对三起涉及网络的知识产权的案件作出一审宣判。著名中文搜索引擎百度因对“竞价排名”栏目中的链接网站冒用“大众搬场”名义进行业务推广的行为未尽合理注意义务，被判在相关网页刊登48小时申明并向大众交通公司、大众搬场公司赔偿5万元。

2007年，上海大众搬场物流有限公司发现在百度上键入“大众搬场物流有限公司”、“大众搬场”等关键字后，“竞价排名”栏目网页中出现大量假借“大众搬场”公司名义招揽生意的同行企业网站链接，于是“大众”文字注册商标的专用权人大众交通(集团)股份有限公司和该商标的被授权使用人上海大众搬场物流有限公司以商标侵权和不正当竞争为案由将北京百度网讯科技有限公司及两家相关在线技术公司告上法庭。

市二中院认为，三被告作为百度网站的经营者以及“竞价排名”业务的负责主体虽然不构成直接侵权，但对于明显存在侵犯他人权益可能的注册用户未尽合理的注意义务，三被告主观上存在共同过错，客观上共同给两原告造成了损失，构成帮助侵权行为，应当就该侵权行为共同承担消除影响、赔偿损失的民事责任。

详细报道参见：《链接网站现“李鬼” 百度被判侵权》

法眼快评：

1、关于竞价排名业务与商标法的关系，在该判决出台前，笔者在“法眼快评”系列之五《谷歌关键词广告受不受商标法约束？》中已经告知搜索引擎服务商：类似“假路易威登”和“路易威登仿制品”等关键词明显属于从事生产销售假冒“路易威登”品牌产品的商家或企业参与竞拍的关键词，当网民搜索上述关键词时，又将上述竞拍商家或企业优先展示给普通网民或拟代理销售相关假冒产品的个人或企业，这种势必对“路易威登”商标本身构成一种淡化，更重要的是，谷歌这种不加区分的关键词竞拍服务涉嫌构成“故意为侵犯他人注册商标专用权行为提供便利条件的行为”。

2、本案中，法院判决认定，搜索引擎服务商在提供关键词竞价排名服务时，“对于明显存在侵犯他人权益可能的注册用户”应尽“合理的注意义务”。如果未履行相关义务，将“构成帮助侵权行为”。

3、本案判决的意义在于，明确了搜索引擎服务商在中国提供关键词竞价排名服务要受到商标法等的约束，不正当的关键词竞价排名业务将构成侵权。

4、可以说，该判决也给当前百度等搜索引擎服务商如火如荼的竞价排名划定了界限、敲响了警钟，将“注册商标”设定为关键词予以竞价的行为属于违法行为。

5、鉴于该判决的示范和引导效应，可能引发大量商标持有人对百度等搜索引擎服务商就“注册商标”被设定为关键词实施竞价排名收费的行为以商标侵权为名予以起诉。如果这股诉讼浪潮汹涌而来的，其杀伤力远比现在百度MP3遭遇唱片商的版权拷问更致命。将对百度的收入构成巨大冲击。

6、当然目前只是一审判决，从程序上，百度还可以上诉。但是，竞价排名商标侵权的中国警钟已经敲响，未来不排除“企业商号”、“企业名称”、“中文域名”等企业商业标识、品牌标识将被纳入禁止实施“关键词竞价排名”的范围。

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法眼快评（十六）：网银被盗银行为什么只担责90%？

李俊慧 — Thu, 26 Jun 2008 00:35:00 GMT

法眼快评（十六）：网银被盗银行为什么只担责90%？

友情出处/网吧帝国网文/李俊慧

背景：

储户银行账户内的10万元现金离奇消失，谁该对此负责？历时3年之久的国内首例网上银行盗窃案近日终于有了结果。

温州市中院驳回农行上诉，维持永嘉县法院原判，即农业银行永嘉支行赔偿储户90%损失，储户承担10%损失。

2002年10月，为方便支取现金，在温州永嘉做生意的洪荣尧在当地农业银行的营业所申办了一张借记卡。2005年2月，洪荣尧发现借记卡被取现10.25万元，而自己并未取款，遂向当地警方报案。

　　经调查，2004年11月22日，有人假冒“洪荣尧”名义持伪造的身份证，到农行温州分行开通了网上银行业务，并获取了网上银行的客户证书和密码。注册成功后，犯罪嫌疑人在2005年2月2日通过网上银行,成功将洪荣尧借记卡内资金分两次划转至他人账户，后又领取了该笔款项。

　　由于被冒领的款项无从追回，洪荣尧将农业银行永嘉支行告上法庭。永嘉县人民法院于2005年7月做出一审判决，银行赔偿储户全部损失，并支付利息。农行向温州市中级人民法院提出上诉，案子被发回重审。2006年7月，永嘉县重审认为，银行方担主要责任，应承担洪荣尧90％损失。宣判后，农行永嘉支行再次上诉。最终，温州市中院维持永嘉县法院重审判决，即银行应承担储户90%损失，向储户洪荣尧支付本金92250元，并支付利息。储户洪荣尧承担损失的10%。

详细报道参见：《国内网银被盗第一案银行担责90%》

法眼快评：

1、一旦开立帐户，储户与银行之间便建立起储蓄合同关系，双方均应当依照合同及有关法律行使权利、履行义务。

2、储户选择开通网上银行，相当于在原储蓄合同之上，签订补充合同，扩大原储蓄合同中的支取手段和范围。

3、根据合同法原理，合同的签订是双方内心意思表示一致的结果。而在本案中，犯罪嫌疑人假冒“洪荣尧”名义持伪造的身份证到农行温州分行开通了网上银行业务的行为，并不是当事人“洪荣尧”与银行之间意思表示一致的结果。只是犯罪嫌疑人与银行之间的意思表示一致，相当于犯罪嫌疑人与银行订立了一份新合同，而这合同的主要内容或对象则是对当事人“洪荣尧”对储蓄合同的债权请求权。

4、从“洪荣尧”与银行之间的储蓄关系来看，根据合同法规定，“当事人一方因第三人的原因造成违约的，应当向对方承担违约责任。”因此，在发生网银被盗的时候，在确认违约错误履行合同的，银行应当承当违约责任。

5、本案中，法院认定“银行未能审核网上银行注册人资料的真实性,导致犯罪嫌疑人通过持有伪造的身份证开通网上银行业务，获取网上银行的客户证书和网银密码，进而冒领了储户的存款。因此，银行在受理网上银行注册过程中存在严重过错。”据此，银行承担违约责任已无异议。

6、但是，为什么银行最后仅承担了90%的责任呢？这其中最大的问题可能是，犯罪嫌疑人是如何准确获知当事人“洪荣尧”的身份证号、银行帐号和密码的，进而得以伪造身份证实施犯罪行为。因为根据一般的网上银行开立规则，除去身份证外，同时还需要提供银行卡或存折密码才能开立网上银行。显然，在身份证号和银行卡卡号和支付密码泄露上，无法直接归因于当事人或银行。根据《民法通则》规定：双方当事人对造成损害都没有过错的，可以根据实际情况，由双方当事人分担民事责任。

7、而事实上，并不是每个受害人都有本案当事人如此幸运。据报道，“某银行曾有400多名储户的网上银行被盗，但因无法举证，全部无法索赔。”因此，每个人都要对自己的身份证号、银行帐号及密码等重要个人信息采取多种保护措施，方能避免各类意外损失，此外，还需要提高证据保全意识，避免因举证不能而无法索赔。

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